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您現在的位置:網校頭條 > 高考 > 工程造價鑒定應注意的十個法律問題(二)

工程造價鑒定應注意的十個法律問題(二)

來源:網校頭條網絡整理 2023-11-27 16:34:46

Q:11現場勘驗應由哪一方組織,什么人出席?

答:依照相關規定,現場勘驗工作應由委托人組織,由鑒別人、當事人(代理人)、專業技術第二人(如須要)出席。須要非常指出的是出席現場勘驗的鑒別人并不包括鑒別輔助人,鑒別機構應指派具體負責鑒別的造價師出席現場勘驗工作,不得指派鑒別輔助人取代鑒別人出席,否則都會影響該現場勘驗記錄的合法性。

Q:12鑒別人出席現場勘驗活動應注意的事項有什么?

答:出席現場勘驗是鑒別人的義務。出席現場勘驗的鑒別人應攜帶身分證、造價師證等有關可以證明自己是案件鑒別人的相關護照,以備查驗。當事人可以要求鑒別人員開具以上護照,假如鑒別人不能開具可以證明自身是案件鑒別人員的相關護照,當事人可以向法庭提出本次現場勘驗無效。

鑒別人員應如實制做勘驗口供或勘驗圖表,記錄勘驗的時間、地點、勘驗人、在場人、勘驗經過、結果,由委托人、原告(代理人)、被告(代理人)、鑒定人簽字確認,當事人(上訴或被告)拒絕出席現場勘驗的,或即使出席現場勘驗而拒絕在勘驗口供上簽字的,不影響勘驗記錄的合法性。

Q:13鑒別機構是否有權對證據的合法性進行判別和抉擇?

答:鑒別機構從事鑒別工作的根據必須是經過當事人到庭認可,委托人確認了證明力的證據。造價鑒別過程中涉及所有證據的合法性問題,鑒別機構都應第一時間將這種問題交由委托人決定,雖然鑒別機構有能力判定證據的合法性組織鑒定材料,也不能取代委托人而私自決定,更無權私自對鑒別證據加以抉擇。否則,都會構成“以鑒代審”違法行為。

鑒別機構只能運用工程造價方面的科學技術和專業知識,對工程造價爭議中涉及的專門性問題進行鑒定,判定并提供鑒別意見,無權就案件涉及的法律性問題發表意見。

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Q:14在既無施工圖紙,又無建筑標的物(標的物已滅失)的情況下,鑒別人能夠按“常規做法”進行鑒別?

答:按照有關規定,當建筑標的物早已滅失,鑒別人應該提請委托人對不利后果的承當主體做出認定,再依照委托人的決定進行鑒別。在既無施工圖紙,有無建筑標的物的情況下,鑒別機構早已喪失鑒別根據,應及時向委托人交納鑒別委托,而不能自行決定按“常規做法”強行鑒別。所謂“常規做法”一般都是指施工規范規定的做法,對于一些臨時設施建筑標的物很難達到“常規做法”要求,假如鑒別人一律按“常規做法”進行鑒別,會嚴重損害一方當事人的合法利益。所以,在無鑒別根據的情況下,鑒別人無權按“常規做法”進行鑒別。

Q:15當事人向法庭申請要求鑒別人員到庭作證,未經法院同意,鑒別人拒絕到庭的,應承當哪些法律責任?

答:按照相關規定,鑒別人有依法到庭作證的義務,接受當事人對工程造價鑒別意見書的質詢,回答與鑒別事項有關的問題。

未經法院同意,鑒別人拒不到庭作證,鑒別意見不能作為認定事實的依據。人民法庭可以依據情節輕重,對鑒別機構、鑒定人給以暫停委托、責令返還鑒別費用,從人民法庭委托鑒別專業機構、專業人員備選名單中除名等懲戒,并向行政主管部門或行業商會發出司法建議對鑒別機構或鑒別人員進行處罰。

人民法庭構建鑒別人黑名單制度。鑒別機構、鑒定人存在未經法院準許拒絕到庭作證的,可被納入鑒別人黑名單。被納入黑名單期間,不得步入人民法庭委托鑒別專業機構、專業人員備選名單和相關信息平臺。

Q:16對造價鑒別人與鑒別輔助人的資格有何要求?

答:按照法律規定,鑒別人是指接受鑒別機構委派,負責鑒別項目工程造價鑒別的一級注冊造價工程師。言下之意,只有具備一級注冊造價師資格專業人士才具備工程造價鑒別資格。

鑒別輔助人是指不具有一級注冊造價工程師資格,協助鑒別人從事鑒別輔助性工作的專業人員。

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鑒別輔助人不得從事鑒別的實質性工作,否則必然會引起鑒別意見無效。

Q:17法庭未組織當事人就鑒別意見進行采信就做出裁定,審判程序是否違規?

答:依照法釋(2020)25號文第三十四條規定,人民法庭應該組織當事人對鑒別意見進行采信。鑒別人將當事人有爭議且未經采信的材料作為鑒別根據的,人民法庭應該組織當事人就該部份材料進行采信。經采信覺得不能作為鑒別根據的,按照該材料做出的鑒別意見不得作為認定案件事實的根據。

結合《民訴法》第七十一條規定“證據應該在法院上出示,并由當事人相互采信。”可知,鑒別意見作為刑事訴訟活動中的八大證據之一,法官未組織當事人就鑒別意見進行采信,該鑒別意見就不能作為判案根據。倘若法官強行將未經過采信的鑒別意見作為判案根據,將會造成審判程序違法。

Q:18當事人就鑒別意見書中存在的錯誤向法院提出書面異議,法院應怎么處理?

答:依據《最高人民法庭關于刑事訴訟證據的若干規定》(2019修訂)第三十七條規定“人民法庭收到鑒別書后,應該及時將副本送交當事人。當事人對鑒別書的內容有異議的,應該在人民法庭指定期間內以書面形式提出。對于當事人的異議,人民法庭應該要求鑒別人做出解釋、說明或則補充。人民法庭覺得有必要的,可以要求鑒別人對當事人提出異議的內容進行解釋、說明或則補充。”

鑒別意見存在顯著錯誤,法院并未針對當事人的書面異議要求鑒別機構進行解釋、說明或則補充就做出裁定的,應依法給以糾正。

Q:19鑒別機構延后開具鑒別意見的應承當哪些責任?

答:人民法庭委托鑒別應該按照鑒別事項的難易程度、鑒定材料打算情況,確定合理的鑒別時限,通常案件鑒定時限不超過30個工作日,重大、疑難、復雜案件鑒定時限不超過60個工作日。

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鑒別機構、鑒定人因特殊情況須要延長鑒別時限的,應該提出書面申請,人民法庭可以依照具體情況決定是否延長鑒別時限。

鑒別人未按期遞交鑒別書的,人民法庭應該審查鑒別人是否存在正當理由。如無正當理由且人民法庭允許當事人申請另行委托鑒別的,應該責成原鑒別機構、鑒定人交納已繳納的鑒別費用。

Q:20鑒別意見書應達到的標準是哪些?

答:鑒別意見書應滿足《最高人民法庭關于刑事訴訟證據的若干規定》第三十六條規定的內容要求。

鑒別意見書有下述情形之一的,視為未完成委托鑒別事項,人民法庭應該要求鑒別人補充鑒別或重新鑒別:

(1)鑒別意見和鑒別意見書的其他部份互相矛盾的;

(2)同一認定意見使用不確定性敘述的;

(3)鑒別意見書有其他顯著瑕疵的。補充鑒別或重新鑒別仍不能完成委托鑒別事項的,人民法庭應限期鑒別人退回早已繳納的鑒別費用。

對鑒別事項的鑒別意見,鑒別機構應該在鑒別報告短發類、逐項說明組織鑒定材料,明晰所根據的具體證據、法律、法規和規范性文件名稱及發布機關、文號、具體條款等內容;引述有關原理、方法做出判定的,應該標明出處。

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